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浅析涉外劳动仲裁的相关实务问题

作者:昆山王团结律师网 访问次数: 发布时间:2019-5-7
      随着我国对外开放的步伐越来越大,国内企业雇佣外籍人(包括“港澳台人”,以下省略)或外国企业的国内分支机构雇佣国内人,由此产生的劳动纠纷越来越大,笔者手上就有一个外籍人受雇与国内企业,窃取一部分商业秘密后不辞而别,导致产生劳动纠纷的案子,结合这个案子,笔者浅析涉外劳动仲裁的相关实务问题。
一、 什么是涉外劳动仲裁?简单来说,就是用人单位或受雇员工,一方属于国内企业而另一方受雇人员拥有外国身份,或一方企业为国外企业(包括到国内的分支机构),另一方受雇人员为中国国籍的劳动仲裁。分述,主要有以下几类:
1、外籍人受雇于我国境内的外资企业或外资企业派驻到中国的分支机构,即提供劳动服务的地点是在中国境内;
2、外籍人受雇于中国企业并被派往境外的子公司或者分支机构工作,提供劳动服务的地点是在中国境外;
3、中国人受雇于中国企业后,被派往境外提供劳务。
二、涉外劳动仲裁适用的法律。根据我国《劳动法》第2条、《劳动合同法》第2条均规定:“在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织和与之形成劳动关系的劳动者,适用本法。”因此,涉外劳动争议既应当适用我国关于涉外劳动争议的法律来解决,又排除了其他国家法律的适用,也排除了当事人合意选择准据法的空间。及《外籍人在中国就业管理条例》也规定用人单位与聘用的外籍人发生劳动争议的,适用我国法律。
三、涉外劳动仲裁不适应中国法律的例外情况。《外籍人在中国就业管理条例》,外国驻华使、领馆和联合国驻华代表机构、其他国际组织中享有外交特权与豁免权的人员,不适用我国劳动法律。因此,在上述使、领馆中拥有外交特的权与豁免权的劳动争议,不适应中国法律。
四、涉外劳动仲裁在实务中应注意事项。
1、劳动合同关系合法存在的前提。外籍人取得“外籍人就业证“和港澳台人取得”港澳台人就业证“是涉外劳动关系合法存在的前提。实务中,一批未取得“就业证”的外籍人在国内“就业”,由此产生的劳动纠纷,我国仲裁院和法院,不予认可双方存在劳动关系,双方即使签订了《劳动合同》,也不受法律保护。一般来说,遇到这种情况,按照一般民事纠纷处理。
2、不持有“就业证”的外籍人,被合法认定劳动关系的例外。一类是持有“外籍人永久居留证”的外籍人,除不享有政治权利外,在一般民事活动中,与中国人无异,因此,该类人可以不持有“就业证”。另一类是特定行业的技术人才,比如持有“外国专家证”、“外国人在中国人民共和国从事海上石油作业工作证”、“临时营业演出许可证”的外籍人,可以不持有“就业证”。
3、送达问题。根据《最高人民法院关于涉外民事或商事案件司法文书送达问题若干规定》第七条规定“按照司法协助协定、《关于向国外送达民事或商事司法文书和司法外文书公约》或者外交途径送达司法文书,自我国有关机关将司法文书转递受送达人所在国有关机关之日起满六个月,如果未能收到送达与否的证明文件,且根据各种情况不足以认定已经送达的,视为不能用该种方式送达”。如果送达不能,则采用公告方式送达,公告内容应在国内外公开发行的报刊上刊登,公告期为六个月。

 

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